今年8月1日，國家市場監(jiān)管總局網(wǎng)監(jiān)司要求上海市和其他相關地方工商、市場監(jiān)管部門，對媒體反映的以及消費者、商標權利人投訴舉報的拼多多平臺上銷售山寨產(chǎn)品、傍名牌等問題，認真開展調(diào)查檢查。

假貨問題仍普遍存在于電商行業(yè)。阿里巴巴今年初發(fā)布報告顯示，2016年對18萬個疑似售假店鋪做了關店處理，2017年這個數(shù)字為24萬個。打假成效明顯情況下，每1萬筆訂單中仍有1.49筆為疑似假貨。

中國人民公安大學城市安全研究中心一份報告指出，由于微商缺乏必要的市場準入規(guī)則及監(jiān)管，用微信朋友圈關系而滋生的微商售假現(xiàn)象屢禁不絕。

對于假貨這個電子商務中難以根除的頑疾，8月31日，十三屆全國人大常委會第五次會議表決通過了電子商務法。

草案曾作出規(guī)定，當知識產(chǎn)權權利人向電商平臺發(fā)出投訴假貨的通知后，平臺應該及時采取措施;被投訴的商家可以“反通知”平臺沒有售假，此時平臺應該將被投訴商品重新上架。

四審稿對此又作出重大調(diào)整，增加規(guī)定了十五天的觀察期，觀察期結束后知識產(chǎn)權人不起訴的，平臺才能夠恢復上架。但有常委會委員認為，這給知識產(chǎn)權惡意投訴提供了便利。

這樣嚴格的保護措施也帶來了爭議：在電商平臺和部分學者看來，電商法讓平臺背上了過重的審核、鑒別假貨的責任，這超出了平臺的能力。在未來的電子商務行業(yè)發(fā)展中，電商法規(guī)定的創(chuàng)新性舉措將如何落地?

8月31日下午，在電商法表決通過之后舉行的新聞發(fā)布會上，全國人大財經(jīng)委員會副主任委員尹中卿表示，目前我們國家電子商務正處于蓬勃發(fā)展的時期，滲透廣、變化快，新情況、新問題層出不窮，在立法中既要解決電子商務領域的突出問題，也要為未來發(fā)展留出足夠的空間。電子商務法不僅重視開放性，而且也更加重視前瞻性，以鼓勵創(chuàng)新和競爭為主，同時兼顧規(guī)范和管理的需要，這就為我們電子商務未來的發(fā)展奠定了體制框架。

平臺收到投訴后應及時采取措施

8月31日，拼多多公布2018財年第二季度財報。報告顯示，拼多多第二季度總營收為人民幣27.090億元，同比增長2489%。拼多多第二季度月度平均活躍用戶人數(shù)為1.950億人，同比增長495%。

拼多多還在8月22日公布了其開展的“雙打行動”階段性成果，僅一周時間，就主動強制關店1128家，下架商品近430萬件，批量攔截疑似假冒商品鏈接超過45萬條。

電子商務法是懸在拼多多頭上的達摩克利斯之劍。電商法規(guī)定：電子商務平臺經(jīng)營者知道或者應當知道平臺內(nèi)經(jīng)營者侵犯知識產(chǎn)權的，應當采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務等必要措施;未采取必要措施的，與侵權人承擔連帶責任。

“此前草案規(guī)定，電子商務平臺只有在‘明知’平臺內(nèi)經(jīng)營者侵犯知識產(chǎn)權時，才應當依法采取措施;此后將‘明知’修改為‘知道或者應當知道’。這強化了平臺的注意義務，因為實踐中很難認定平臺是否‘明知’，但可以根據(jù)平臺的技術能力、監(jiān)控手段，先前是否發(fā)生過侵權案例等因素，來認定平臺是否‘應當知道’?！北本┐髮W法學院教授薛軍告訴21世紀經(jīng)濟報道記者。

但有媒體近日調(diào)查發(fā)現(xiàn)，不少山寨貨品牌如“小米新品、粵利粵、康帥傅、太白兔、綠剪口香糖、可日可樂、Abidas、立日洗衣粉”等已被平臺清除。但截至8月28日，拼多多上的山寨貨依舊滲透在百姓日常吃穿用的所需品之中，比如“vivk”手機、“香美兒”化妝品等。

據(jù)報道，拼多多近日再次遭多家美國律師事務所發(fā)起集體訴訟調(diào)查，其中，位于美國加州的兩家律所8月底發(fā)布公告，認為拼多多打假無能，由此引發(fā)投資者損失。

平臺應不應該承擔審核責任

電子商務法除了要求電商平臺主動打假，還要求平臺在收到投訴后及時采取措施。

電商法規(guī)定，知識產(chǎn)權權利人認為其知識產(chǎn)權受到侵害的，有權通知電子商務平臺經(jīng)營者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務等必要措施。電子商務平臺經(jīng)營者接到通知后，應當及時采取必要措施，并將該通知轉送平臺內(nèi)經(jīng)營者。

這就是引入了最早出現(xiàn)在美國版權保護制度中的“通知-刪除”原則。電子商務法又進一步增加了“反通知”：平臺內(nèi)經(jīng)營者接到轉送的通知后，可以向電子商務平臺經(jīng)營者提交不存在侵權行為的聲明。聲明應當包括不存在侵權行為的初步證據(jù)。

“通知-反通知”要求電商平臺對收到的通知和證據(jù)進行審核，并作出判斷。這被平臺企業(yè)認為超出了能力范圍，難堪重負。

“外界都期待平臺的知識產(chǎn)權客服是法官，可我們沒有法官的職能，對于一線的客服來說，不可能掌握海量品牌的授權書是什么樣子，正規(guī)發(fā)票是什么樣子，所以這些條款對我們業(yè)務的限制前景非常嚴峻。”一家電商平臺知識產(chǎn)權部門負責人告訴21世紀經(jīng)濟報道記者。

“對于一些比較明顯的侵權，平臺可以甄別，但還有很多投訴如果不拿到法院的判決，我們絕對無法判斷。但平臺不采取措施的話，又會引發(fā)外界的不理解，平臺是兩頭不討好，賣家、權利人都不滿意?！彼f。

“知識產(chǎn)權分為版權、商標和專利，對于平臺來說，審查版權是否侵權非常容易，而且如果不及時采取措施，盜版就會無限制復制，侵權的成本非常低，損害后果非常大。但是商標和專利侵權，技術性非常強，比如蘋果和三星的專利戰(zhàn)，大量專利糾紛不是平臺能去判斷的，會給平臺帶來額外負擔。”他說。

2017年11月舉行的一場電商法立法研討會上，一名民法學者說：“《侵權責任法》規(guī)定了網(wǎng)絡用戶侵犯他人民事權益的，網(wǎng)絡服務提供者在接到通知后要立即采取措施。但當時還沒有發(fā)達的電子商務，電子商務平臺是要開展營業(yè)的，輕易斷開鏈接是很危險的事情?！?

15天觀察期如何避免惡意投訴

在另一位電商平臺法務部負責人看來，電子商務法規(guī)定的“通知即下架，反通知后再上架”的原則，“勢必會造成一種情況：我看你賣類似的產(chǎn)品，我就投訴你侵權，只需要下架幾天，對你的影響就會非常大，這就造成很多不公平競爭”。

“現(xiàn)實中，就已經(jīng)出現(xiàn)過在11月10日，也就是‘雙11’大促前一天被投訴的情況?！彼f。

但在打擊假貨和防止惡意投訴的拉鋸上，電子商務法又往前走了一步。草案四審稿新增設了15天的觀察期，平臺接到商家未侵權“反通知”后，不能馬上終止所采取的措施，而是需要再等待15天。15天內(nèi)知識產(chǎn)權人不投訴或起訴的，平臺才能夠終止之前采取的措施。

“這一重大程序的變更，我認為有點過度，沒有充分考量惡意投訴的情形，一旦付諸實施，可能有一定副作用，導致整個平臺知識產(chǎn)權保護規(guī)則的失衡。建議將15天的觀察期適當縮短一些，比如3個工作日或者5個工作日就可以了。”鮮鐵可委員在8月28日分組審議時說。

“15天的觀察期是否過長要根據(jù)具體情況判斷，一些爆款商品可能銷售期很短，15天過后就過季了，所以這個條款在具體適用時還需要進行綜合考量?！毖娬f。

為了讓發(fā)出通知的權利人減少惡意投訴，電子商務法最后時刻再次做出修改，規(guī)定“因通知錯誤造成平臺內(nèi)經(jīng)營者損害的，依法承擔民事責任。故意發(fā)出錯誤通知，造成平臺內(nèi)經(jīng)營者損失的，加倍承擔賠償責任”。

此外，電商法還引入了公示制度，要求電子商務平臺經(jīng)營者應當及時公示收到的通知、聲明及處理結果。

北京師范大學法學院教授薛虹認為，這是通過社會監(jiān)督的方法，如果有人不斷濫用權利下發(fā)通知，“那就把你公示出來，群眾的眼睛是雪亮的”。

但這也遭到了電子商務平臺的反對?！坝械耐对V通知的事實都不清楚，平臺沒辦法判定，這個時候是不能公示的，只能等到法院作出判決之后?！鄙鲜鲭娚唐脚_知識產(chǎn)權部負責人說。

“公示制度主要是為了保障各方知情權，同時加大侵權人的成本，起到信用監(jiān)管的作用。當然，公示的通知、聲明及處理結果應當是經(jīng)查證屬實的?！毖娬f。